GRZYBCZYK KAMIŃSKI GAWLIK ЮРИДИЧНІ РАДНИКИ ПАРТНЕРСЬКЕ ТОВАРИСТВО
Університецька 18
40-007 Катовіце
тел. +48 32/450 20 20
gfkk@gfkk.pl
автор
НАВІГАЦІЯ
Національний реєстр боржників
Національний реєстр боржників (KRZ) – це публічний, безкоштовний портал, який веде Міністерство юстиції в рамках Порталу судового реєстру, за допомогою якого можна отримати інформацію, зокрема про:
- актуальні провадження у справі про банкрутство,
- актуальні провадження щодо реструктуризації
- актуальні провадження щодо рішення про заборону вести підприємницьку діяльність,
- судові або адміністративні виконавчі провадження, які були припинені через їх неефективність.
Крім того, Національний реєстр боржників використовується довіреними особами та сторонами, а також радниками з питань реструктуризації та синдиками для подання заяв та процесуальних документів у процедурах реструктуризації, банкрутства та заборони ведення бізнесу, оскільки з 1 грудня 2021 року відповідно до положень Закону про банкрутство від 28 лютого 2003 року (Законодавчий вісник від 2024 поз. 794) та Закон про реструктуризацію від 15 травня 2015 року ( Законодавчий вісник 2024 року, поз. 1428), є обов’язок подавати листи та заявки лише через ІТ-систему з використанням доступних там форм.
Вищезазначене зобов’язання стосується, зокрема, заяв про банкрутство, заяв про реструктуризацію або заяв про дебіторську заборгованість, а також до голосування щодо договору та збору голосів кредиторів.
Портал судових реєстрів, в рамках якого функціонує KRZ, також має можливість здійснювати моніторинг суб’єктів, зареєстрованих у Національному судовому реєстрі. Це дуже корисна функція, оскільки дозволяє на постійній основі стежити за змінами в ситуації нашого контагента, особливо щодо відкриття процедури банкрутства, реструктуризації або ліквідації.
Провадження у справі про банкрутство
Провадження у справі про банкрутство проводяться на підставі положень Закону про банкрутство та охоплюють фізичних осіб, юридичних осіб та організаційні підрозділи, зазначені у статті 331 § 1 Цивільного кодексу, які ведуть підприємницьку або професійну діяльність від свого імені і які є неплатоспроможними. Провадження у справі про банкрутство також може бути порушено проти фізичної особи, яка не веде господарської діяльності, у цьому випадку мова йде про споживче банкрутство.
Підставою для визнання боржника банкрутом є виникнення ситуації неплатоспроможності. Неплатоспроможність, згідно з Законом про банкрутство, – це ситуація, коли боржник втратив здатність виконувати належні грошові зобов’язання. Вважається, що боржник втратив здатність виконувати належні йому грошові зобов’язання, якщо запізнення у виконанні грошових зобов’язань перевищує три місяці.
Боржник, який є юридичною особою або організаційною одиницею без статусу юридичної особи, якій окремим положенням закону надано правоздатність, є неплатоспроможним навіть у тому випадку, якщо розмір його грошових зобов’язань перевищують вартість його майна, і такий стан триває протягом періоду, що перевищує двадцять чотири місяці. Припускається, що грошові зобов’язання боржника перевищують вартість його активів, якщо згідно з балансом його зобов’язання, за винятком резервів за зобов’язаннями та зобов’язаннями перед пов’язаними особами, перевищують вартість його активів.
Для визнання боржника неплатоспроможним, достатньо самостійно виконати будь-яку з цих умов.
Боржник зобов’язаний подати заяву про банкрутство не пізніше 30 днів з дня виникнення підстави для оголошення банкрутства. Вищезазначений обов’язок по відношенню до юридичних осіб та інших організаційних одиниць без статусу юридичної особи, якій окремим актом надано правоздатність, покладається на кожного, хто відповідно до закону, договору товариства чи статуту має право вести справи боржника та представляти його самостійно або разом з іншими особами.
Неподання заяви про банкрутство у вищезазначений строк, відповідно до статті 21 розділу 3 Закону про банкрутство, може призвести до притягнення до відповідальності осіб, які зобов’язані подати заяву, за шкоду, заподіяну кредиторам, якщо тільки він не несе відповідальності за неподання заяви про банкрутство.
Ухвала про подальше існування Компанії
У разі наявності підстав, що обґрунтовують подання заяви про банкрутство, скликання зборів, про які йдеться в статті 233 Кодексу комерційних товариств, не звільняє правління компанії від обов’язку подавати заяву про банкрутство відповідно до вимог Закону про банкрутство. Член правління, який не подасть заяву про банкрутство в строк, наражається на кримінальну відповідальність, передбачену в статті 586 Кодексу комерційних товариств , а також цивільну відповідальність, передбачену статтею ст. 21 п. 3 Закону про банкрутство, а також передбачену статтями ст. 293 i 299 Кодексу комерційних товариств.
У випадку товариства з обмеженою відповідальністю збори, скликані у зв’язку з певними балансовими збитками, повинні прийняти рішення про продовження існування компанії, або її розпуск або подати заяву про банкрутство. Погане фінансове становище компанії в розмірах, зазначених у статті 233 Кодексу комерційних товариств, ще не виправдовує подання заяви про банкрутство у випадку, якщо компанія не припинила виплату боргів і її фінансових ресурсів достатньо для задоволення боргів.
Обов’язок скликати збори партнерів, передбачений статтею 233 Кодексу комерційних товариств або прийняття партнерами постанови про продовження існування товариства, не виключають і не замінюють обов’язок адміністраторів подати заяву про банкрутство і не обмежують правління у його праві представляти інтереси товариства щодо подання такої заяви. (вирок SN від 19/12/2013, II UK 196/13).
Аналогічна ситуація і в контексті акціонерного товариства, зі зміною, що підставою буде стаття 397 Кодексу комерційних компаній.
[1] J. Bieniak, M. Bieniak, G. Nita-Jagielski, Кодекс комерційних товариств. Коментарь. Вид. 9, Варшава 2024
Перебіг провадження в справі про банкурство
Провадження у справі про банкрутство складається з наступних етапів:
Подання заяви про банкрутство
Заяву про банкрутство слід подати до компетентного, районного суду, тобто суду, компетентного за основним місцем ведення діяльності боржником. Відповідно до пункту 1 а статті 19 Закону про банкрутсво, основним місцем ведення бізнесу слід визнати місце, в якому боржник регулярно управляє своєю економічною діяльністю і це можуть підтвердити треті особи.
Заяву може подати особисто боржник, а також відповідно до статті 20 Закону про банкрутство, це може зробити:
i) кожен із партнерів, який несе відповідальність без обмежень за зобов’язаннями товариства,
ii) будь-яка особа, яка на підставі закону, договору товариства чи статуту має право вести справи боржника та представляти його
iii) кожен з ліквідаторів, якщо суб’єкт господарювання знаходиться в стадії ліквідації,
iv) материнська компанія по відношенню до дочірньої компанії, яка входить до складу групи компаній
Особистий кредитор боржника також має право подати заяву про банкрутство. Однак іпотечний кредитор, який не є особистим кредитором, а матеріальним кредитором і може проводити стягнення з певних складових майна, виключається з групи уповноважених осіб.
Формальні вимоги заяви про визнання банкрутства в обсязі, необхідному для надання інформації, зазначені в статтях 22 – 25 Закону про банкрутство.
Провадження щодо оголошення банкрутства
Якщо боржник правильно заповнює заяву про банкрутство і всі умови виконані, суд виносить рішення про визнання банкрутства, в якому він також призначить довірену особу (синдика) і боржник визнається банкрутом. При цьому суд закликає кредиторів банкрута звітувати довіреній особі про належну ним дебіторську заборгованість.
З днем оголошення банкрутства:
i) банкрут втрачає право управління та користування власним майном, яке стає масою банкрутства для задоволення вимог кредиторів
ii) настає строк погашення грошових зобов’язань банкрута, строк виплати яких ще не настав,
iii) закінчуються, серед іншого: договори доручення, в яких банкрут виступав в ролі замовника , а також агентські договори та договори позики, якщо тільки предмет позики ще не був виданий,
iv) судові, адміністративні, судово – адміністративні провадження, пов’язані з масою банкрутства, можуть бути розпочаті та проведені виключно синдиком або проти нього.
Більш того, у випадку фізичних осіб у день оголошення банкрутства одного з подружжя між подружжям виникає роздільність майна, а якщо подружжя до цього часу перебувало в режимі сумісної власності, то спільне майно подружжя потрапляє до маси банкрутства і його поділ є неприпустимим.
заява про стягнення боргу та оголошення переліку дебіторської заборгованості
У заяві про банкрутство боржник зобов’язаний вказати список кредиторів із зазначенням їх адрес і розмірів дебіторської заборгованості по відношенню до кожного з них і строків платежів. Однак кредитор повинен самостійно забезпечити свій інтерес, подавши заяву про належну йому заборгованість до довіреної особи (синдика) , протягом 30 днів з дати оголошення рішення про банкрутство.
Подання заяви після закінчення терміну буде чинним, але передбачатиме стягнення додаткової плати, навіть якщо запізнення мало місце не з вини кредитора. Оплата за подання заяви про стягнення боргу після встановленого терміну відповідає сумі фіксованих витрат на провадження, які еквівалентні 15% середньомісячної винагороди в секторі підприємств без виплати премій з прибутку в третьому кварталі попереднього року, оголошеному Президентом Головного статистичного управління.
Заяви про стягнення боргу слід подавати через ІТ-систему KRZ з використанням доступних там форм.
На підставі інформації, наданої боржником, і заяв, поданих кредиторами, довірена особа (синдик) складає перелік заборгованості. Якщо після підготовки початкового переліку заборгованості, надійде інформація про нову заборгованість, можна підготувати додатковий список.
Після підготовки переліку заборгованості він звертається до суду для її затвердження. Витяг із затвердженого переліку заборгованості, що містить позначення заборгованості та суми, отриманої на її рахунок кредитором, є виконавчим титулом проти банкрута. Це має особливе значення у випадку, наприклад, припинення провадження.
Складання плану поділу синдиком
Довірена особа складає інвентарний список разом з планом ліквідації протягом 30 днів з дня оголошення банкрутства. Відповідно до статті 306 Закону про банкрутство план ліквідації встановлює запропоновані способи продажу активів банкрута, зокрема продаж підприємства, термін продажу, попередній кошторис витрат та економічне обґрунтування продовження ведення бізнесу.
Ліквідація маси банкрутства і задоволення вимог кредиторів
Ліквідація маси банкрутства здійснюється шляхом продажу з вільної руки або шляхом проведення тендеру чи аукціону підприємства, що збанкрутувало в повному обсязі, або його організованих частин, нерухомого та рухомого майна, дебіторської заборгованості та інших майнових прав, що входять до складу маси банкрутства, або шляхом стягнення дебіторської заборгованості від боржників банкрута та здійснення інших майнових прав. Після виконання остаточного плану поділу суд визначає, що провадження у справі про банкрутство закінчилося.
Реструктуризаційне провадження
Реструктуризаційне провадження – це судове провадження, спрямоване на уникнення оголошення боржника банкрутом шляхом надання йому можливості провести реструктуризацію, який є неплатоспроможним або є ризик бути визнаним неплатоспроможним.
Закон про реструктуризацію розрізняє 4 типи процедур реструктуризації:
Провадження в справі затвердження угоди
Провадження в справі затвердження угоди, як правило, вважається найбільш неформальним видом реструктуризаційного провадження обмежуючи роль суду лише до затвердження угоди, яка готується наглядачем угоди разом з боржником і кредиторами. Можливість його впровадження залежить від доведення того, що загальна сума спірних зобов’язань не перевищує поріг 15% від усіх вимог, що дають право голосу щодо угоди.
Провадження проводить наглядач за угодою , який обирається боржником і виконує свою роль на підставі договору, укладеного з боржником.
На початку, після підготовки переліку заборгованості, переліку спірної заборгованості та попереднього плану реструктуризації, наглядач за угодою оголошує про визначення дати угоди, а потім представляє пропозиції щодо угоди кредиторам щодо задоволення їх вимог, наприклад, шляхом розподілу виплат на частини або зменшення суми дебіторської заборгованості. Після визначення дня угоди наглядач збирає голоси кредиторів. Кредитори голосують за допомогою ІТ-системи KRZ за допомогою розміщених там форм.
У разі прийняття угоди боржник подає заяву до компетентного районного суду про затвердження угоди. На дату набрання чинності постанови про затвердження угоди наглядач за угодою виконує роль наглядача за виконанням угоди, метою якого є контроль за виконанням боржником угоди, зазначеної в пропозиціях.
Після виконання угоди або стягнення заборгованості, на яку поширюється угода, суд за заявою боржника або наглядача за угодою виносить рішення про виконання угоди.
Провадження в справі угоди в прискореному порядку
Провадження про угоду в прискореному порядку є різновидом реструктуризаційного провадження, що дозволяє боржнику укласти угоду з кредиторами після підготовки та затвердження переліку заборгованості у спрощеному порядку. Можливість його реалізації залежить від доведення того, що загальна сума спірних зобов’язань не перевищує порогу в 15% від усієї заборгованості, яка дає право голосувати за угоду.
Заяву про відкриття провадження в справі угоди в прискореному порядку розглядає суд, виключно на підставі документів, що додаються до заяви.
У рішенні про відкриття провадження у прискореному порядку суд призначає судового наглядача, який повідомляє кредиторів про відкриття прискореного провадження. Роль судового наглядача – підготувати протягом 2 тижнів з дати відкриття провадження: плану реструктуризації, переліку заборгованості та переліку спірної заборгованості. У випадку провадження про угоду в прискореному порядку не складається опис інвентарю.
Судовий наглядач організовує голосування за угоду і пропозиції щодо угоди. Після прийняття угоди кредиторами, суддя-комісар призначає слухання з метою розгляду угоди. У день набрання чинності рішенням про затвердження угоди наглядач за угодою починає виконувати функцію наглядача за виконанням угоди, метою якої є контроль виконання боржником домовленості, зазначеної в пропозиціях.
Після виконання угоди або стягнення заборгованості, на яку поширюється угода, суд за заявою боржника або наглядача за виконанням угоди виносить рішення про виконання угоди.
Провадження про угоду
Провадження про угоду призначене для суб’єктів господарювання, які залишаються зі своїми контрагентами у суперечках, умовою для його відкриття є те, що сума спірної заборгованості перевищує 15% суми заборгованості, яка надає право на голосування за угодою.
Метою провадження є укладення угоди з кредиторами після підготовки та затвердження переліку заборгованості.
Провадження порушується за заявою боржника поданої до компетентного районного суду про відкриття провадження щодо угоди разом із планом реструктуризації з урахуванням пропозицій щодо реструктуризації та переліку заборгованості. У разі винесення ухвали про відкриття провадження щодо угоди призначається судовий наглядач протягом 30 днів з дня відкриття провадження щодо угоди, визначається склад маси в угоді на підставі записів у книгах боржника та безспірних документів, потім судовий наглядач організовує голосування за угоду і пропозиції щодо угоди.
Після прийняття угоди кредиторами, суддя – комісар призначає судове засідання з метою розгляду угоди. На дату набрання чинності рішенням про затвердження угоди наглядач за угодою бере на себе функцію наглядача за виконанням угоди, метою якого є контроль за виконанням боржником угоди, зазначеної в пропозиціях.
Після виконання угоди або стягнення заборгованості, на яку поширюється угода, суд за заявою боржника або наглядача за виконанням угоди виносить рішення про виконання угоди.
Cанаційне провадження
У випадку санаційного провадження, на відміну від попередніх випадків, не має значення, в якому обсязі заборгованість боржника є спірною. Cанаційне провадження може бути обране будь-яким боржником, на якого поширюються положення Закону про реструктуризацію.
Санаційне провадження дає боржнику багатоаспектну можливість вчиняти фактичні та юридичні дії, спрямовані на поліпшення економічного становища його підприємства з метою відновлення його здатності виконувати належні йому зобов’язання з дотриманням законних прав кредиторів і третіх осіб.За задумом, санаційне провадження повинно тривати 12 місяців, в ході якого, завдяки впровадженню санаційних заходів, підприємство повинно відновити здатність виконувати свої зобов’язання, а також мати змогу покрити витрати на виконання угоди.
До вищезгаданих заходів відносять:
i) Відмова від взаємних договорів, несприятливих для боржника, стороною яких є боржник,
ii) скорочення штату працівників
iii) продаж активів боржника, але з ефектом примусового продажу, тобто без обтяжень.
Сфера допустимого втручання у всі аспекти діяльності підприємства боржника є найширшою з усіх зазначених видів процедур реструктуризації.
Провадження порушується за заявою боржника до компетентного районного суду про відкриття санаційного провадження. У разі видачі постанови про відкриття провадження щодо угоди призначений судовий наглядач готує план реструктуризації та перелік заборгованості протягом 30 днів з дати відкриття санаційного провадження. Судовий наглядач реалізує план реструктуризації після затвердження суддею-комісаром.
Суддя-комісар скликає збори кредиторів для голосування щодо угоди відразу після виконання всього або частини плану реструктуризації, який буде реалізовано під час санаційного провадження, але не пізніше 12 місяців з дати відкриття санаційного провадження. Реструктуризацийне провадження закінчується з дня набуттям чинності рішення про затвердження угоди або про відмову в затвердженні угоди.
Ситуація кредитора в провадженнях в справі про банкрутство та реструктуризацію
Слід підкреслити, що перелік прав, передбачених Законом про банкрутство та Законом про реструктуризацію, свідчить про те, що права, які мають кредитори, не обмежуються лише поданням заяви на отримання належної їм дебіторської заборгованості від боржника, а передбачають низку повноважень у тому числі: контролювання діяльності синдика або зміни самого синдика, згода на виконання певних дій у провадженні у справі про банкрутство або самостійне складання пропозицій щодо угоди. Нижче перераховані найважливіші заходи, які може вжити кредитор.
Подання заяви про банкрутство
Особистий кредитор боржника має право подати заяву про визнання боржника банкрутом. Заяву не може подати кредитор з речових прав , який також не є особистим кредитором боржника. У заяві про банкрутство боржника кредитор повинен обґрунтувати свою вимогу.
Однак суд має повноваження відхилити розгляд заяви про банкрутство, подану кредитором, якщо боржник доведе, що дебіторська заборгованість носить спірний характер і спір виник між сторонами до подання заяви про банкрутство.
Оскарження переліку претензій
Кредитор має право висунути заперечення проти заявленої заборгованості, включеної до переліку заборгованості, або не включати її.
Подання заяви з пропозицією придбання активів боржника
Кредитор у провадженні у справі про банкрутство також може подати заяву, що містить пропозицію щодо придбання активів боржника. Предметом заяви може бути все підприємство боржника, організована частина підприємства або активи, що становлять значну частину підприємства.
Оскарження щодо виключення частини активів з ліквідаційної маси банкрута
На дату оголошення про банкрутство активи банкрута стають масою банкрутства, яка служить для задоволення вимог кредиторів банкрута. Можна подати заяву про виключення активу з ліквідаційної маси банкрута , якщо він не належить банкруту. Однак ця дія підлягає оскарженню з боку кредитора, який може подати на неї скаргу.
Участь в зборах кредиторів
Рада кредиторів є факультативним органом, але її створення вимагається у випадку , коли певна кількість кредиторів виступає з такою ініціативою. Рада кредиторів є контролюючим, дорадчим органом, надає допомогу синдику, контролює його діяльність, перевіряє стан фондів маси банкрутства, надає дозвіл на дії, які можуть бути вчинені лише за згодою ради кредиторів. Рада кредиторів має право вимагати пояснень від банкрута та синдика, а також може перевіряти книги та документи, що стосуються банкрутства в обсязі, в якому це не порушує комерційну таємницю підприємства. Рада кредиторів також може висунути свої зауваження щодо діяльності синдика Уповноваженому судді.
Рада кредиторів також може вплинути на заміну синдика . У результаті прийнятої в повному складі постанови радою кредиторів, за яку проголосували не менше 4 членів, або в результаті постанови ради кредиторів, прийнятої відповідно до заяви банкрута, суд змінює синдика і призначає для виконання цієї функції особу, призначену радою кредиторів.
Закон про банкрутство та Закон про реструктуризацію також передбачають спрощену процедуру для кредиторів пред’являти претензії під час звичайного примусового виконання у разі дострокового закінчення та незадоволення своїх вимог в ході реструктуризацийного провадження або провадження у справі про банкрутства. Витяг із затвердженого переліку або переліку заборгованості є виконавчим документом щодо боржника. Таким чином, у разі припинення провадження, кредитор забезпечений виконавчим документом, що означає, щоб йому не доведеться відстоювати свої права в суді.
Зобов'язання правління капітальної компанії та їх відповідальність
Наявність передумов, таких як існування стану неплатоспроможності або виникнення ситуацій, коли грошові зобов’язання перевищують вартість активів, накладають особливий вид зобов’язань на правління капітальної компанії.
Джерелами вищевказаної відповідальності членів правління компанії є насамперед:
a) положення загальноприйнятого законодавства, зокрема Кодексу комерційних товариств, Податкового кодексу,
б) положень, що регулюють публічний обіг цінних паперів – у випадку компаній, які котуються на фондових біржах.
в) внутрішніх положень компанії, тобто договору товариства , статуту, регламенту,
г) положень та рішень, що містяться в договорах, укладених з контрагентами.
Відповідальність членів правління можна розділити на дві категорії:
a) відповідальність перед компанією та партнерами (акціонерами),
б) відповідальність перед трьома особами, включаючи Державну Скарбницю.
Правління зобов’язане постійно контролювати фінансовий стан підприємства, фінансову ліквідність, здатність регулювати зобов’язання та перевіряти наявність підстав для порушення провадження в справі про банкрутство або реструктуризацію. Для виконання зазначеного зобов’язання аналіз фінансової ліквідності підприємства повинен проводитися на регулярній основі, але не рідше одного разу на рік у зв’язку з підготовкою фінансової звітності та скликанням Звичайних зборів партнерів або Загальних зборів акціонерів, мета яких – прийняття постанови про затвердження фінансової звітності підприємства за попередній фінансовий рік.
У випадку товариств з обмеженою відповідальністю застосовуватиметься стаття 233 Кодексу комерційних товариств, де зазначено, що „Якщо у балансі, підготовленому правлінням, зазначено збиток, що перевищує суму додаткового та резервного капіталу та половину статутного капіталу, правління зобов’язане негайно скликати збори партнерів з метою прийняття постанови щодо подальшого існування товариства”.
Однак у випадку акціонерного товариства матиме застосування стаття 397 Кодексу комерційних товариств, де говориться про те, що „ Якщо у балансі, підготовленому правлінням, зазначено збиток, що перевищує суму додаткового та резервного капіталу та одну третину акціонерного капіталу, правління зобов’язане негайно скликати загальні збори для прийняття ухавали щодо подальшого існування компанії ”
Слід підкреслити, що статті 233 і 397 Кодексу комерційних товариств стосуються будь-якого балансу, підготовленого протягом року, незалежно від причини його складання і незалежно від періоду, за який він був підготовлений. У кожному випадку правління товариства зобов’язане скликати Збори Партнерів або Загальні збори акціонерів з порядком денним, що передбачає прийняття постанови про подальше існування Товариства. Правління також повинно усвідомлювати, що прийняття партнерами або акціонерами рішення про подальше існування компанії не звільняє Правління від відповідальності за несвоєчасне подання заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство.
Правління Компанії повинно проаналізувати, чи були в результаті заходів, вжитих Компанією та її учасниками, усунені підстави для подання заяви про банкрутство, оскільки, наприклад, була прийнята постанова про докапіталізацію компанії, продаж частини активів, внесенню доплат тощо.
У випадку товариств не передбачено положень, які б вимагали від партнерів приймати рішення щодо подальшого існування суб’єкта господарювання. Однак партнери таких суб’єктів, залежно від фінансового становища суб’єкта, повинні також проаналізувати становище компанії та розглянути питання про дотримання на даний момент передумов для подання заяви про порушення відповідного провадження у справі про банкрутство.
Важливо зазначити, що відповідальність партнерів у товариствах є спільною та субсидіарною разом із компанією, і що партнери несуть відповідальність усім своїм майном, на відміну від капітальних компаній, де партнери, в принципі, звільнені від відповідальності за зобов’язання компанії.
Відповідальність за ведення справ товариства з обмеженою відповідальністю, що виникає, зокрема, внаслідок неподання своєчасної заяви про банкрутство, регулюється статтями 291 – 300 Кодексу комерційних товариств. Подібні рішення застосовуються в простому акціонерному товаристві (стаття 300123 – 300 134 Кодексу комерційних товариств) і в акціонерному товаристві (ст. 479 – 490 Кодексу комерційних товариств)
Відповідальність Правління капітальних компаній може стосуватися солідарної відповідальності перед третіми особами за боргами компанії та перед компанією та/або партнерами (акціонерами відповідно).
Слід підкреслити, що найпоширенішим позовом проти членів правління є відповідальність, передбачена статтею 299 Кодексу комерційних товариств. Це положення стосується відповідальності членів правління у випадку, коли виконавче провадження проти компанії виявилося неефективним.
Член правління може бути звільнений від відповідальності, якщо він доведе, що заяву про визнання банкрутом було подано вчасно або у той же час була видана постанова про відкриття реструктуризаційного провадження чи затвердження угоди в рамках провадження щодо затвердження угоди, або що неподання заяви про банкрутство відбулося не з його вини, або що, незважаючи на неподання заяви про банкрутство та невидання постанови про відкриття провадження щодо реструктуризації або незатвердження угоди в рамках провадження щодо затвердження угоди, кредитор не зазнав жодної шкоди.
Слід також зазначити, що подібним чином податковий кодекс регулює цю відповідальність, – стаття 116, згідно з якою „ за податкову заборгованість товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з обмеженою відповідальністю в організації, простого акціонерного товариства, простого акціонерного товариства в організації, акціонерного товариства або акціонерного товариства в організації несуть солідарну відповідальність усім своїм майном члени її правління, якщо стягнення з активів товариства виявилося неефективним в повному або в неповном обсязі. Згідно з положенням, можна звільнитися від відповідальності у випадку, якщо:
а) заява про банкрутство була подана в належний час або провадження щодо реструктуризації було відкрито в той час або угода в рамках провадження щодо затвердження угоди була схвалена, або
б) неспроможність подати заяву про банкрутство була спричинена не його виною.
Оскільки умови, що звільняють членів правління від цієї категорії відповідальності, значною мірою відносяться до своєчасного повідомлення, тобто ефективної заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство, тому так важливо подати підготовлену заяву у відповідний час. Слід підкреслити, що заява, подана своєвчасно, означає, що відповідний суд прийме цю заяву, оголосить про відкриття провадження і не припинить його через відсутність коштів на витрати на проведення провадження у справі про банкрутство.
Сам факт подання заяви чи навіть відкриття провадження не звільняє від відповідальності. Важливо, щоб провадження було ефективним, тобто в його ході відбулося або хоча б часткове задоволення вимог кредиторів, або укладення та виконання угоди.
Подання позовної заяви за неефективність правового акта
Слід зазначити, що на практиці зустрічаються заходи вжиті правлінням щодо розпорядження активами компанії з метою вилучення певних активів із майбутньої, потенційної ліквідаційної маси банкрута з метою задоволення певних кредиторів та/або пропущення у задоволенні вимог інших кредиторів. Це слід визнати небажаним поводженням, яке може призвести до особистої відповідальності членів правління як дія, вчинена на шкоду кредиторам, що призведе до відповідальності, яка передбачає відшкодування збитків та кримінальної відповідальності.
Ефективність юридичних дій, вчинених членами правління компанії на шкоду кредиторам, може бути поставлена під сумнів у судовому процесі.
Однак найважливіше значення матиме зміст статті 127 Закону про банкрутство, де зазначено, що „є неефективними щодо ліквідаційної маси банкрутства юридичні дії, здійснені банкрутом протягом одного року до дати подання заяви про банкрутство, якими він розпоряджався зі своїми активами, якщо вони були здійснені безкоштовно або за плату, але вартість вигоди від банкрута значно перевищує вартість вигоди, отриманої банкрутом або зарезервованої за банкрутом або третьою стороною”. Це положення призначене для захисту ліквідаційної маси банкрутства, а отже, і кредиторів банкрута, від несприятливих дій банкрута, вчинених до оголошення банкрутства.
На практиці найпоширенішим предметом запиту про неефективність є так звані юридичні розпорядчі заходи (передача, відмова, обтяження права), що призводять до зменшення активів боржника до такого рівня, що він стає неплатоспроможним повністю або частково. У цьому значенні діяльність, що дає право вимагати визнання її неефективною, включає також певні процесуальні дії, такі як визнання позову, укладення мирової угоди та відмова від позову, а також невиконання правової дії, яка збільшує активи боржника або запобігає їх зменшенню, якщо ефект від цієї діяльності був покритий волею боржника, наприклад, коли боржник, хоча для цього є підстави, не вимагає припинення зобов’язання щодо аліментів – ст 138 KRO (див. Ухвала SN від 11.10.1980 III CZP 37/80).
У той час як у випадку статті 127 Закону про банкрутство оцінка юридичної дії залежить, серед іншого, від вартості вигоди, у випадку розпорядчих дій банкрута, вчинених з особами, перерахованими у статті 128 Закону про банкрутство, де зазначено, що „суддя-комісар з власної ініціативи або на вимогу довіреної особи(синдика), визнає неефективною щодо маси банкрутства у справі про банкрутство платну правову дію, вчинену банкрутом протягом 6 місяців до дати подання заяви про банкрутство з чоловіком/дружиною , родичом або родичом по прямій лінії, родич або родич по лінії до другого ступеня включно, з особою, яка перебуває з банкрутом у фактичних стосунках , веде з ним домашнє господарство або з усиновленим чи усиновлювачем, якщо тільки інша сторона не доведе , що не було завдано шкоди кредиторам. Рішення судді-комісара може бути оскаржено”.
У цьому випадку кожна дія визнається недійсною. Суб’єкт господарювання, який уклав договір, повинен повернути отриману вигоду та, якщо це неможливо, її еквівалент. Однак вимога про відшкодування будь-яких сум, сплачених в обмін на повернуту вигоду, буде вимогою, пред’явленою до маси банкрутства і підлягатиме тим самим правилам, що й будь-яка інша вимога.
Вищезазначені два положення становлять особливий тип регулювання під назвою „скарга пауліанська” у провадженні щодо банкрутства, яка застосовується до діяльності, що здійснюється на шкоду кредиторам.
Однак завжди незалежно від спеціальних положень, що випливають із законодавства про банкрутство, кредитор, який зазнав шкоди, у випадку виконання умов, може скористатися захистом, передбаченим статтею 527 Цивільного кодексу, де зазначено, що „Коли в результаті правової дії боржника, вчиненого на шкоду кредиторам, третя сторона отримала фінансову перевагу, кожен кредитор може вимагати, щоб ця дія була визнана щодо них неефективною, якщо боржник діяв з усвідомленням заподіяння шкоди кредиторам , а третя сторона знала про це або могла б про це дізнатися з належною обачністю. Правова дія боржника виконується на шкоду кредиторам, якщо внаслідок цієї дії боржник став неплатоспроможним або став неплатоспроможним у більшій мірі, ніж був до вчинення дії.”
Перелік вищевказаних положень є лише фрагментом потенційної відповідальності членів правління за ведення справ компанії і вимагає дотримання надзвичайної обережності у разі погіршення фінансового становища компанії та рішень, пов’язаних з розпорядженням майном.
У випадку виникнення будь-якої подібної ситуації радимо заздалегідь звернутися до професійного представника, щоб обговорити ситуацію і оцінити можливі кроки.
